“人质型”犯罪的适用问题辨析

晋江市人民检察院 柯明泉 陈志凡


近年来，以强行扣押“人质”胁迫他人履行一定行为为目的的“人质型”违法犯罪现象呈愈演愈烈的趋势，已成为人们普遍关注的社会问题。此类案件具有极大的社会危害性，不仅侵犯了公民的人身权利，而且破坏了正常的社会秩序和经济秩序，甚至已成为“黑社会组织”实施犯罪、牟取暴利的一种重要手段。因此，准确认定“人质型”犯罪，对于深入开展“严打”整治斗争，维护社会安定稳定具有极其重要的意义。下面，笔者谨就“人质型”犯罪的若干争议问题作一探讨。
一、“人质型”犯罪的立法概况
根据我国的立法，“人质型”犯罪主要有以下两种：
（一）非法拘禁罪：
非法拘禁罪，又称妨害自由罪。它是指以拘留、禁闭或其他强制方法，非法剥夺他人人身权利的行为。德国刑法典、法国刑法典、日本刑法典、意大利刑法典、加拿大刑法典、韩国和我国台湾地区现行刑法典中均有关于此种犯罪的规定。如德国刑法典第239条规定：“非法将人禁闭或以其他方法剥夺他人自由者处5年以下自由刑或并科罚金。剥夺自由持续1星期以上或由于剥夺自由或其他同类行为致使被剥夺自由人重伤者，处1年以上，10年以下自由刑，情节较轻者，处5年以下自由刑或并科罚金。因剥夺自由或其他同类行为致被剥夺自由人死亡者，处3年以上自由刑，情节轻微者，处5个月以上，5年以下自由刑。①其他国家和地区刑法中关于本罪构成要件的规定，均与德国的规定基本相同，我国刑法对非法拘禁罪的规定与德国刑法典的规定也大体一致，只是在法定刑的规定上略有不同。
根据我国《刑法》第238条之规定，非法拘禁罪是指非法拘禁他人或以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。②它具有如下几个特征：一、犯罪主体是一般主体，一般公民与国家机关工作人员均可构成本罪，后者要从重处罚；二、本罪在主观方面表现为故意，即行为人明知剥夺他人人身自由是非法的却故意为之。犯罪动机通常有“索还债务、挟嫌报复、逼取口供、炫耀特权、以势压人”等。不管出于什么动机，只要具有剥夺他人人身自由的目的，均可构成本罪；三、本罪侵犯的客体是他人的人身自由权利。侵害的对象是指任何依法享有人身自由权利的公民；四、本罪在客观方面表现为行为人采用拘留、禁闭或者其他方法，实施了非法剥夺他人人身自由的行为。非法拘禁他人的行为方式是可以是多种多样的，但只要是以非法手段，完全剥夺被害人的人身自由，均属于非法拘禁。在司法实践中，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，一般应认定为非法拘禁罪。
（二）绑架罪
以勒索财物为目的，而绑架他人，俗称“绑票”。它是近现代西方社会一种常见的犯罪，在旧中国更是青帮黑社会惯盗悍匪常用的劫财勒钱手段。新中国成立后曾一度绝迹。所以，我国1979年7月6日颁布的《刑法》也没有设置绑架罪这一罪名。但是近年来，随着改革开放的逐步深入和经济的飞速发展，绑架这一严重犯罪开始在我国潜滋暗长，且呈日益猖獗之势，不仅严重地威胁着广在人民的人身和财产安全，而且极大地破坏了社会秩序。因此，全国人大常委会于1991年通过了《关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》，增设了绑架妇女、儿童罪和绑架勒索罪两个新罪。1997年刑法修订时，考虑到绑架罪的司法情况，立法机关把原来《决定》中的绑架勒索罪修正为绑架罪，其外延包括以勒索财物为目的绑架他人，或绑架他人作人质的行为。在国外刑法中，与我国的“绑架罪”类似的罪行主要由两种：一是掳人勒赎罪，是指以勒索财物为目的的绑架他人的行为。这也是各国刑法中较普遍规定的一种罪行。如德国刑法典第239条第1款规定：“诈骗他人或绑架他人，利用第三人对被害人的关心进行勒索或利用他人绑架而进行勒索的，处3年以上自由刑，行为人的犯罪行为致被绑架人死亡的，处终身自由刑或10年以上自由刑。③”二是扣留劫持人质罪，指绑架、劫持人质，以达到一定目的的行为，如犯罪分子抢劫作案后，劫持人质，要求警方让其离开犯罪现场的行为。这是与《反对劫持人质国际公约》中“劫持人质罪”最为相似的一种犯罪，德国、日本、泰国、意大利、法国以及我国的台湾地区的刑法典中均规定有此罪。其中较为完善的是德国刑法典，根据该法典第239条第1、2款的规定，诱骗或绑架他人，意图以杀害或重份被绑架人的胁迫手段强制第三人为一定行为，或利用他人绑架而为上述强制的，处3年以上自由刑，行为人的行为致被绑架人死亡的处终身自由刑或10年以上的自由刑。④
我国《刑法》第239条，融合了外国刑法典的有关规定，把“以勒索财物为目的”的绑架行为、绑架劫持他人的行为和“以勒索财物为目的”偷盗婴幼儿的行为统一界定为“绑架罪”，即绑架罪有三种行为方式：一是“以勒索财物为目的”而绑架他人的行为；二是绑架他人作人质，以迫使第三人为一定行为的行为；三是以勒索财物为目的，偷盗婴幼儿的行为。同时，根据我国刑法的规定，绑架罪具有以下几个特征：一、本罪的主体是一般主体，即凡达到刑事责任能力的人，均可成为本罪的主体；二、本罪在主观方面表现为直接故意，并且出于勒索财物等目的；三、本罪侵害的客体是公民的人身权利，在有些情况下，如“以勒索财物为目的”的绑架行为还侵害了公民的财产权利；四、本罪在客观方面表现为采取暴力，胁迫或者其他方法绑架他人、勒索财物的，或采取暴力胁迫或其他方法绑架他人作人质的。
在司法实践中，“非法拘禁罪”与“绑架罪”这两种“人质型”犯罪一般是比较好区分的，两者之间容易混淆的是：“以索债为目的的非法拘禁罪”与“以勒索财物为目的绑架罪”之间的界限。两者之间具有许多相同之处：在客体上两罪都侵犯了公民人身自由权利。在客观上，两罪均表现为行为人实施了非法剥夺他人身自由的行为，且剥夺的方法基本相同，即以暴力、胁迫或其他方法。在主观上，两罪均为直接故意，且均具有索取财物的目的。但两罪也存在一定的区别：
（1）犯罪客体不同：“以勒索财物为目的”的绑架罪既侵犯他人的人身权利，也侵犯了他人的财产权利，属于复杂客体；“以索债为目的”的非法拘禁罪由于是为了索取债务，因而不存在着侵犯他人财产所有权的问题，只侵犯他人的人身权利，为单一客体。
（2）犯罪目的不同：“以勒索财物为目的”的绑架罪的犯罪目的是勒索他人财物，而“以索债为目的”的非法拘禁罪的犯罪目的是，索回被他人所欠的债务。
（3）犯罪对象不同：“以勒索财物为目的”的绑架罪的被绑架人自身没有过错，被害人及其亲人与犯罪人之间没有债权债务关系；而“以索债为目的”的非法拘禁罪的被害人绝大多数欠债不还，犯罪人与被害人之间存在着事实上的债权债务关系。
虽然“以勒索财物为目的”的绑架罪与“以索债为目的”的非法拘禁罪之间既有相同之处，又有区分之处，但由于刑法规定的原则性以及具体个案本身的复杂性，在司法实践中如何具体认定这两种犯罪仍存在较大困难，因此有必要对此着重进行探讨。
二、从主观上认定的若干疑难问题：
《刑法》第二百三十八条第三款明确规定：为索取债务而非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪定罪处罚。由此可知，区分“以勒索为目的”的绑架罪与“以索债为目的”的非法拘禁罪的关键在于犯罪人与被害人之间是否存在债权债务关系，犯罪人主观上是否具有索取债务的目的。如果犯罪人出于所在的目的，而非法扣押拘禁他人，那么就构成非法拘禁罪。如果犯罪人是出于勒索财物的目的，而非法扣押、拘禁他人，则构成绑架罪。但实践中，债务形成的原因是多种多样的，是否所有索取债务的行为均构成非法拘禁罪呢？对此实践中争议较大。
一是当债务明显是非法债务时，是否认定行为人主观上具有索债的目的，即当行为人为索取不受法律保护的非法债务而实施扣押、拘禁他人的行为时，应如何定性的问题。2000年7月21日晚，被告人陈某（晋江市罗山镇）在罗山镇福埔村圆盘附近的台球摊与被害人程某打台球赌钱，程某输球后不付赌资，陈某即纠集他人持菜刀追上程某，并把程挟持到福埔开发区，后由被告人陈某使用IC卡电话向程某的家人索要赌资。在此类案件中，犯罪人主观上以索取债务为目的，客观上实施劫持、拘禁他人的行为，但其债务显属非法债务。对此理论上与实践上争议较大。有的观点认为：这种索取非法债务的行为应定为绑架罪。因为赌债、高利贷、嫖债等非法债务不受法律保护，故劫持他人索取非法债务的行为应以绑架罪处罚⑤。有的观点认为赌债、高利贷、嫖债等虽不受法律保护，但仍是一种债权债务关系，“劫持扣押人质索取非法债务”与“绑架人质强行索取根本不存在的债务关系”还是有区别的，故应以非法拘禁罪定罪量刑。这种认识上的不一致，导致司法机关对此类案件的认定也是不一致的，有的法院把这种行为认定为绑架罪，有的法院把这种认定为非法拘禁罪。为了统一执法，最高人民法院于2000年7月13日公布的《关于对为索取法律不予保护的债务非法拘禁他人行为如何定罪问题的解释》明确规定：“行为人为索取高利贷、赌债等法律不予保护的债务，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第238条的规定定罪量刑。”最高人民法院如此规定的理由主要是：行为人之所以实施扣押、拘禁行为，主观上是要将非法债务索回，“事出有因”，并非出于勒索财物的目的。行为人的行为从特征上看，更符合非法拘禁罪的特征⑥。笔者赞成这种观点，这里不再重复论述。
二是当被害人与犯罪人之间确实存在债权债务关系（无论合法或非法），但犯罪人扣押拘禁他人后，索取超出债权数额的债务。这种行为应如何定性的问题。如，犯罪嫌疑人胡某、冯某多次向债务人张某讨要2万元债务未果，遂骗走张某的儿子张某某，对张某某实行拘禁。并于次日向张某打匿名电话，向其索要人民币13万元。本案的定性颇有争议：有的认为行为人所索要的13万元应分为两部分，其中，为了索要合法债务2万元而绑架他人的行为应定为非法拘禁罪，而索要的超过合法债务的11万元，实为勒索他人财物，应构成绑架罪，故应以两罪数罪并罚。也有的人认为此行为并非单纯为了索要债务，而是以索要债务为借口，以勒索在数额上远远超出债务的财物为真正目的。因此应构成绑架罪。笔者认为，本案犯罪嫌疑人胡某、冯某只实施了一个犯罪行为-------即只实施扣押绑架他人、勒索财物的行为，根据我国刑法罪数理论，一个行为只能构成一罪，所以犯罪嫌疑人胡某、冯某不可能既构成非法拘禁罪，又构成绑架罪，同样也不能数罪并罚，只能以想象竞合犯从一重罪论处，即以绑架罪定罪量刑，其中合法债务2万元应从犯罪数额中予以扣除。对于此类债务的认定，笔者认为应根据案情区别对待，如果行为人索要的财物超出债务的数额并不多，与原来的债务的银行存款利息及合理补偿接近的话，那么根据罪刑相适应原则，可认定为非法拘禁罪。如果，双方在建立债务之初，在平等自愿的前提下，有提出类似超出数额的约定，可认定为非法拘禁罪。如果索要的数额明显超出债务，那么应认定为绑架罪。最高人民法院也倾向于认为“行为人为索取明显超出债务数额的财物而非法扣押、拘禁他人”的，应认定为绑架罪⑦。
那么应如何认定“明显超出债务数额”呢？笔者认为首先要查清双方债务纠纷的起始时间，有无偿债期限，有无关于偿债数额上的合法约定，证据是否明确。并在此基础上计算出索要数额与实际债务之间的差额。但是“明显”的尺度应如果把握呢？有的认为应以“倍数”为标准，即如果索要的财物数额是实际债务的3倍以上，就可以认定为明显超出。有的认为应以“盗窃罪数额较大”为标准，如果索要的财物比实际债务多2000元以上，那么应认定为绑架罪。笔者认为这两种观点都有不尽合理之处。以倍数为标准来衡量“明显超出”，如果实际债务未查清时，就不好计算索要财物与实际债务之间的差额，并且当实际债务较大时，司法实践中也不好认定“明显超出”。若以“盗窃数额较大”为标准来衡量“明显超出”，那么难免会打击面过大。笔者认为应以“侵占遗忘物”侵占罪的数额较大为标准，即以超出1万元为标准。理由是，侵占罪的犯罪故意与“索要明显超出债务的行为”的犯罪故意基本相似。
在处理此类案件时，还有这样一种特殊情况，当犯罪人以绑架人质的手段，索取高利贷利息，并且这种利息明显高于本金时，对此行为应如何认定呢？笔者，这种行为应认为绑架罪。因为高利贷是一种违法行为，其目的是为了获取高额、非法的“利息”，而这种非法利息法律上是并不保护的，同时，高利贷从法律意义上看，并不属于高利息者的合法所得，而是被害人合法财产。因此，高利贷者以绑架人质追索所谓的利息，其非法索取他人财物的主观故意十分明确。

三是扣押、拘禁他人索取根本不存在或难以查清的债务时，应如何定性的问题。如丁某与王某有多年的生意往来，后双方在对帐时发生纠纷，但丁某认为王某欠其人民币3万多元而王某认为未欠，丁某经多次索债未果后，纠集他人将王某扣押，勒令其家人还款。案发后，双方的凭证又无法查出是否存在债务。对于此类案件，笔者认为应根据实际情况，区别对待。如果有证据证明或凭常理推断是客观现象导致行为人认识错误，误以为存在债务关系，而不是借口债务关系勒索财物，应以非法拘禁罪认定，因为对这种行为如认定为绑架罪，不符合罪刑相适应原则。如果行为人主观上是为索债，有证据表明债务根本不存在，行为人主观认识错误的，也应认定为非法拘禁罪，因为行为人主观上并非为了勒索财物，如果行为人明知不存在或不可能存在债权债务关系，以索债为借口扣押拘禁他人，应定绑架罪。
三、犯罪的既遂与未遂问题
以勒索财物为目的的绑架罪与以索债为目的非法拘禁罪中犯罪行为都有两个阶段：扣押、拘禁债务人或其亲友为人质；再向被扣人质的亲友或债务人索债。有人认为此类案件中，行为人既然是以索债为目的，因此行为只有索债成功才能构成既遂，若行为人没有来得及索取到债务便被抓获，只能构成未遂。笔者不赞同这一观点。因为：非法拘禁罪是行为犯，行为人只要是出于索债的目的。实施了扣押、拘禁他人的行为，并扣押一定时间即可认定既遂，并不需要等索债成功。同时，绑架罪亦是行为犯，只要行为人出于勒索财物的目的，实施了绑架行为，控制了人质即构成犯罪既遂。
四、关于共同犯罪的问题
在司法实践中，有些案件是债权人亲自实施绑架，非法拘禁人质的行为，但大量案件是债权人雇人讨债，在社会上有许多所谓的“讨债公司”专门负责为人索取债务，然后以所收债务数额按照一定比例收取高额费用。甚至有的“黑社会组织”卷入其中牟取暴利。由于替人索债具有巨额利润，索债人往往不择手段，而债权人为了索取债务，对于受雇人采取何手段并不过问。那么，受雇人索债的行为无论构成非法拘禁罪，还是绑架罪，债权人与受雇人应构成共犯。此时，债权人主观上是故意，且一般是概括故意，无论受雇人采取何种手段，均在债权人的故意范围之内，双方构成绑架罪或非法拘禁罪的共犯。但是，如果债权人只要求受雇人索取其应得债务，而受雇人为了牟取暴利，而私自向债务人或其亲友索取明显超出债务的财物、中饱私囊的行为，应如何定性呢？笔者认为，应根据刑法理论，受雇人行为被称为共同犯罪中的过剩行为（指实行犯超出共同犯罪故意的行为⑧）。受雇人应对其犯罪行为负责，其行为构成绑架罪。而债权人对受雇人实行的过限行为不负刑事责任，只构成非法拘禁罪。同样，债权人雇佣他人为其索债时，明确提出必须用合法手段，而受雇人违背其意志使用非法手段，则债权人不构成共犯。

注释：
1、萧榕主编，《世界著名法典选编》（刑法卷），中国民主法制出版社1998年版，P417；
2、赵秉志主编，《新刑法教程》，中国人民大学出版社，1997年版，P587；
3.4、同注释1
5、单长宗、梁华仁主编、刑法《新刑法研究与适用》、P575 、人民法院出版社2000.5出版。
6.7、《公检法办案指南》P522-54，警官教育出版社。
8、陈兴良、《共同犯罪论》、P381中国社会科学出版社、1992版。
江苏省宿迁市人民政府办公室


关于印发宿迁市政府投资工程建设项目招标投标管理实施意见的通知

宿政办发〔2010〕111号


各县、区人民政府，宿迁经济开发区、市湖滨新城、苏州宿迁工业园区，市各委、办、局，市各直属单位：
　　《宿迁市政府投资工程建设项目招标投标管理实施意见》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

宿迁市政府投资工程建设项目招标投标管理实施意见

　　第一条 为进一步规范我市政府投资工程建设项目招标投标活动，有效遏制招标投标过程中的违法违规行为，根据《市政府关于印发宿迁市招标投标监督管理暂行办法的通知》（宿政发〔2008〕87号）和《省建设厅、监察厅关于印发<关于进一步规范政府投资房屋建筑和市政基础设施工程项目招标投标活动的若干规定>的通知》（苏建招〔2009〕140号）及相关法律法规，结合我市实际，制定本意见。
　　第二条 本市范围内使用下列资金的各类房屋建筑及其附属设施和与其配套的线路、管道、设备安装工程及室内外装修装饰工程、市政基础设施工程项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料的采购等招标投标活动适用本意见。
　　（一）财政预算资金；
　　（二）纳入财政管理的各种政府性专项建设基金或者行政事业性收费资金；
　　（三）国有资金占控股或者主导地位的国有企事业单位自有资金或者借贷资金；
　　（四）国家融资资金；
　　（五）政府投资但采用BT或BOT模式建设的项目；
　　（六）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金等其他政府性资金。
　　第三条 必须公开招标的规模标准：
　　（一）勘察、设计、咨询、监理、劳务等服务的采购，单项合同估算价在10万元人民币以上的；
　　（二）施工单项合同估算价在50万元人民币以上或者建筑面积在1000平方米以上的；
　　（三）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在30万元人民币以上的。
　　单项合同估算价低于本条第（一）、（二）、（三）项规定的规模标准，可以根据实际情况，采用竞争性谈判或直接发包方式确定承包人，进入招标投标服务中心交易。
　　第四条 招标人需要委托中介机构办理招标事宜的，应当参考《江苏省工程招标代理信用管理手册》等信用记录情况，进入招标投标服务中心，采用竞争性谈判或随机抽取等方式进行比选，确定具备相应资格和能力的招标代理机构。
　　招标代理机构从事招标代理活动应缴纳招标代理保证金。
　　第五条 应公开招标采用邀请招标或直接发包的，或者应邀请招标采用直接发包的，必须由招标人提出申请，招标投标管理部门审核，报招标投标管理委员会领导批准，监察机关备案后实施。要求提高投标人资格等级等招标条件的，必须由招标人提出申请，经招标投标管理部门审核，报经监察机关备案后实施。
　　第六条 市、县（区）政府重点工程建设项目（指列入当年度中心城市重点基础设施和为民办实事等重点项目，下同），在资金来源已经落实，施工图纸已通过审查、技术需求已经确定的前提下，因土地、规划等手续不全的，经招标人申请，由项目所在地政府或管委会出具由主要负责人签字的证明，同时由行业主管部门出具正在办理且具备招标条件的证明，可先行进入招标程序。
　　第七条 市、县（区）政府重点工程建设项目需要办理提前开标的，由所有投标人提出书面申请，征得招标人同意，由招标投标管理部门审核，报招标投标管理委员会领导批准，并经监察机关备案后，按相关程序操作。原则上自招标文件发出之日起至投标人递交投标文件截止之日止时间应不少于10天。其它项目需要办理提前开标的，参照执行。
　　第八条 市、县（区）重点工程建设项目前期规划、设计招标，可经招标人书面申请，招标投标管理部门审核，并经监察机关备案后，采用邀请招标方式进行。
　　第九条 对于首次招标失败的项目，二次招标如所有投标人提出书面申请，征得招标人同意，由招标投标管理部门审核，经监察机关备案后，自招标文件发售之日起至投标人递交投标文件截止之日止，原则上不得少于10天。两次招标失败的，由招标人提出申请，经招标投标管理部门审核，并经监察机关备案后，可以采用竞争性谈判或直接发包方式确定承包人。
　　第十条 招标公告、资格审查、招标控制价、中标结果以及招标投标活动中的其他各类信息（依法应当保密的信息除外），应当在省行业主管部门网站和宿迁市招标投标网、招标投标服务中心大厅及项目所在地招标投标网站等媒介同步发布。
　　资格预审不合格的投标申请人名单和不合格的原因应当在上述媒介予以公布，公布时间不少于两个工作日。
　　第十一条 招标项目的所有资格审查条件和评标细则必须在招标公告中明确。对已经发布招标公告中的资格审查条件或评标细则作出调整的，必须重新发布招标公告。
　　资格条件的设置应当符合以下要求：
　　（一）招标人应当按照招标项目规模相适应的资质等级承包范围、安全生产许可证、项目负责人资格以及法律、法规规定的其他条件设置，不得随意提高资格条件；
　　（二）招标人需要对投标企业及其项目负责人提出承担过类似工程业绩要求的，设置的条件仅限于类似的工程规模（工程规模限于工程造价、建筑面积、跨度、高度等规模性量化指标，且不得高于本次发包工程的规模）、类似的特殊结构形式、特殊施工工艺等方面，且不得对类似工程业绩的数量提出要求。
　　采用资格后审的，除本条规定的内容外，招标人不得另行设置其他条件。
　　第十二条 保证金（包括投标保证金、中标差额保证金、履约保证金、招标代理保证金）由招标投标管理部门代收、代管和代退。
　　投标保证金为投标总价的百分之二，且最高不得超过八十万元人民币。投标保证金必须从投标企业的法人基本存款账户缴纳和退还。投标企业以个人、办事处、分公司、子公司名义或从他人账户及投标人企业的其他账户缴纳的投标保证金无效。
　　履约保证金一般为承发包合同总价的5～10%。招标人应当根据招标项目结构复杂程度和规模情况在招标文件中明确履约保证金额度。中标人应当在签订合同之前提交履约保证金。履约保证金必须从投标企业的法人基本存款账户缴纳和退付。工程竣工验收后承包人凭竣工验收手续到招标投标管理部门办理履约保证金退付手续；对于工程完工后因特殊情况不能及时组织竣工验收的项目，也可凭招标人、监理单位共同出具的工程完工证明到招标投标管理部门办理退付手续。
　　第十三条 招标文件由招标人（招标代理）依法编制，经招标投标管理部门备案后发放（售）。招标人负责对招标文件的内容和约定条款进行解释，并承担相关法律和行政责任。招标投标管理部门根据法定职责加强对招标文件的备案管理。
　　第十四条 招标投标管理部门在受理招标文件备案时，发现招标文件有下列情形之一的，应当责令招标人改正：
　　（一）招标文件的表达不准确，有前后矛盾、词不达意内容的；
　　（二）投标报价编制要求不全面，不可竞争费规定不清楚或有误的；
　　（三）合同条款不完备的；
　　（四）工程量清单的内容、格式不规范的；
　　（五）未在招标文件中载明具体的评价指标和评分标准的；
　　（六）评标标准和方法含有明显倾向性，导致妨碍或者限制投标人之间竞争的；
　　（七）评价指标和评分标准存在明显矛盾或错误，将导致评标无法进行的；
　　（八）评标办法中各评标要素的分值和权重明显失衡的；
　　（九）条款内容不合理或显失公平的；
　　（十）含有其他违反有关法律、法规内容的。
　　因上述情形之一导致评标委员会无法评标的，招标投标管理部门可以宣布招标无效。
　　第十五条 招标文件中规定的各项技术标准应符合国家强制性标准。对具体技术标准的描述不得要求或标明某一特定的专利、商标、名称、设计、原产地或生产供应者，如果必须引用某一生产供应者的技术标准才能准确或者清楚地说明拟招标项目的技术标准时，必须列出三家或三家以上的符合要求的专利、商标、名称、设计、原产地或生产供应者的产品供投标人选择。
　　第十六条 招标人应当在招标公告、招标文件中明确有下列行为之一的投标人，不接受其参加投标：
　　（一）有违反法律、法规行为，依法被取消投标资格且期限未满的；
　　（二）因招标投标活动中有违法违规等不良行为，被招标投标管理部门公示限制投标且限制期限未满的。
　　第十七条 招标人应根据工程的具体情况编制工程量清单和招标控制价。工程量清单和招标控制价应执行《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2008）和省、市行业主管部门相关文件规定。
　　招标人在工程量清单和招标控制价中设置暂估价的材料和专业工程属于依法必须招标的，由承包人和招标人共同通过招标确定材料单价与专业工程分包价，暂估价达到本意见第三条规定的必须公开招标的规模标准的，必须公开招标。
　　对于建设工程招标，招标人、投标人应使用符合“江苏省房屋建筑和市政基础设施工程项目工程量清单施工招标投标智能化评标系统数据标准”的工程量清单计价应用软件编制工程量清单、招标控制价及投标报价。
　　第十八条 招标人应当在招标文件中要求投标人法定代表人（或其授权委托代理人）、投标人拟选派项目负责人到达开标现场，未到达开标现场的，作为自动放弃投标处理。投标人法定代表人的授权委托代理人及投标人拟选派项目负责人必须是与投标人签订了劳动合同并依法办理了社会养老保险的本单位工作人员，并在开标现场和投标文件中提供相关书面证明。
　　第十九条 评标可以采用综合评估法、经评审的最低投标价法、合理定价随机抽签法或法律、法规规定的其他方法。
　　凡施工单项合同估算价在100万元—300万元之间（含100万元不含300万元）的房屋建筑和市政基础设施工程，以及单项合同估算价在100万元—200万元之间（含100万元不含200万元）的装饰、安装、钢结构、幕墙、智能化、土石方、桩基、基坑支护等专业工程，可以采用经评审的最低投标价法；凡施工单项合同估算价在100万元以下的房屋建筑和市政基础设施工程（含专业工程），可以采用合理定价随机抽签法；其它工程采用综合评估法。
　　第二十条 合理定价随机抽签法是指招标人将包括招标工程合理定价为主要内容的招标文件和施工图纸一并发售给投标人，投标人响应并参加投标，招标人采用随机抽签方式确定中标候选人的评标方法。招标投标管理部门应建立预选承包商名录库，招标人采用合理定价随机抽签法也可以在预选承包商名录库中随机抽取承包人。
　　第二十一条 大型房屋建筑和市政基础设施项目，技术复杂或者技术要求特别高的，可以实行两阶段评标。即投标人按照招标文件规定的时间和地点一次递交投标文件，包括技术标和商务标两部分。开标、评标活动分技术标、商务标两个阶段进行。
　　第二十二条 为防止投标人过低报价造成恶性竞争，招标人应当选择下列一种方法，明确在招标公告、招标文件中设定投标最低控制价：
　　（一）以低于招标控制价的投标人投标报价的算术平均值（投标人为7家及以上时应去掉其中一个最高报价和一个最低报价）的93%～96%作为投标最低控制价（投标最低控制价经一次计算确定后不得调整），低于投标最低控制价的视同低于成本，作废标处理。具体数值由招标人组织投标人在项目开标前随机抽取或由招标人根据实际情况合理确定。
　　（二）以低于招标控制价的投标人投标报价的算术平均值（投标人为7家及以上时应去掉其中一个最高报价和一个最低报价）和招标控制价按以下公式综合确定投标最低控制价（投标最低控制价经一次计算确定后不得调整），低于投标最低控制价的视同低于成本，作废标处理。
　　C=A×K1×Q1+B×K2×Q2
　　其中：C为投标最低控制价，A为低于招标控制价的投标人投标报价的算术平均值（投标人为7家及以上时应去掉其中一个最高报价和一个最低报价），B为招标控制价；Q1的取值范围一般为30%，35%，40%，45%，50%；Q2=1-Q1；K1的取值范围为93%～96%；K2的取值范围，建筑工程（含装修、安装工程）为100～90％，市政工程为100～88％，土石方、园林绿化工程为100～85％，其他工程100～88％。Q1 、K1由招标人组织投标人在项目开标前随机抽取确定，K2由招标人根据实际情况在招标文件中明确。
　　第二十三条 公开招标采用综合评估法且对施工组织设计或者施工方案进行评分的工程，必须按下列规模标准采用远程评标方式对技术标部分进行评标。
　　（一）房屋建筑和市政基础设施工程施工总承包发包，标段合同估算价在300万元（含300万元）以上的；
　　（二）装饰装修、安装、钢结构、幕墙、智能化等专业工程发包，标段合同估算价在100万元（含100万元）以上的；
　　（三）政府投资项目采用邀请招标且专业性高、技术要求复杂的，可按本条（一）、（二）项规定实行远程评标。
　　第二十四条 工程施工招标采用综合评估法的，评标委员会成员人数为不少于7人的单数。在统计投标人的技术标得分时，必须在所有评审技术标的评标委员会成员的评分中去掉一个最高分和一个最低分后再进行平均。
　　工程施工招标实行远程评标的项目，评标委员会成员人数为不少于7人的单数。其中评审技术标的评标委员会成员不得少于成员总数的三分之二。评标委员会中的评标专家必须从省级资深专家库中抽取。评审技术标的评标专家在工程所在地的资深专家分库中最多只能抽取一名。评标委员会负责人应由资深专家担任。
　　第二十五条 工程施工招标评标活动中，对投标人的资格审查（采用资格后审的）、业绩评审由评标委员会全体成员共同评审（采用远程评标的项目，由项目所在地评标专家评审）。技术标评标专家主要负责对施工方案的详细评审，经济标评标专家主要负责对投标人投标报价的合理性进行初步分析（清标），并按招标文件的规定对投标人投标报价进行详细评审。
　　第二十六条 工程施工招标采用综合评估法的，对于投标价格因素的评审（该因素的分值不得低于总分值的65%），应当以经评审的不低于成本（即投标最低控制价）的最低投标价格得最高分，并以此为基准确定其他投标人的价格得分，投标价格高于该基准价格的，每高出1%扣一定的分值（该分值最低不得少于0.3分）。
　　工程施工招标的中标人除应当按照规定标准提交履约保证金外，若中标价比有效投标报价平均值低5%以上，则中标人还应当在合同签订之前按照中标价与有效投标报价平均值之差提交中标差额保证金。
　　第二十七条 工程施工招标采用综合评估法的，投标人经历、业绩及奖项评分分值不得高于10分（总分值为100分，下同）。其中，奖项计分标准为4分，招标人可以在投标人经历及业绩部分按以下标准规定奖项计分：
　　对于投标项目负责人承担的工程获得省辖市级市优、省优、鲁班奖奖项的给予计分。其中，省辖市级市优最高计0.3分，有效期一年；省优最高计1分，有效期二年；鲁班奖（含国家工程建设质量奖审定委员会评审的“国家优质工程”、中国建筑装饰协会评审的“全国建筑工程装饰奖”）最高计1.5分，有效期三年。按承担工程数量进行评分，同一项目只按最高奖项计分。该项最多得3分。
　　对于投标项目负责人承担的工程获得省辖市及以上行业主管部门评定的“文明工地”奖项的给予计分。其中，省辖市级最高计0.1分，省级最高计0.3分，国家级最高计0.5分，有效期均为一年。按承担工程数量进行评分，同一项目只按最高奖项计分。该项最多得1分。
　　用于评分的类似工程指房屋建筑工程或市政基础设施工程。当招标项目为桩基、安装、土石方等专业项目时，类似工程分别指各专业工程。
　　业绩有效期计算从获得质量等级（荣誉）证书（或文件）颁发日期起至投标截止日期止。证书与文件颁发日期不一致的以文件颁发日期为准。
　　上述奖项不是投标人承接的工程，不予计分。其他奖项也不予计分。
　　项目负责人变更并经招标投标管理部门备案的，该工程业绩属于变更后的项目负责人。
　　工程勘察、设计、监理等服务招标及大宗材料、设备的采购，投标人经历、业绩及奖项评分总分值的设定参照本条执行。
　　第二十八条 工程施工招标采用综合评估法的，招标人应当在施工组织设计部分，增加投标项目负责人陈述及答辩评审内容，要求投标项目负责人在评标环节陈述施工组织设计的主要内容或者现场回答评标委员会提出的问题，评分分值为2分。
　　投标项目负责人未参加陈述及答辩的，不得推荐为中标候选人。投标项目负责人陈述及答辩分数在评标完成后应固定，如发生重新评标等情况，均不得修改此分数。
　　第二十九条 工程施工监理招标应采用综合评估法，施工监理服务费按《国家发展改革委、建设部关于印发<建设工程监理与相关服务收费管理规定>的通知》（发改价格〔2007〕670号）文件规定的政府指导价下浮20%为基准价，投标报价等于基准价的得满分，与基准价相比每上浮1%扣一定的分值（该分值最低不得少于0.3分）。投标报价超过“发改价格〔2007〕670号”文件规定的上下浮动幅度的作废标处理。
　　第三十条 工程施工招标文件应明确，凡投标文件出现《关于在江苏省房屋建筑和市政基础设施工程施工招标文件中统一规定废标条款的通知》（苏建招〔2006〕224号）所列情况之一的，属于重大偏差，视同未能对招标文件作出实质性响应，按废标处理。凡被判定为废标的，由评标委员会要求投标人现场签字确认。招标文件应明确投标文件存在下列情况之一的，也属于重大偏差，视同未能对招标文件作出实质性响应，按废标处理：
　　（一）编制投标报价的人员不是投标人本单位注册造价人员的；
　　（二）电子文本与书面投标文件不一致的。
　　第三十一条 投标人有下列情形之一的，经评标委员会集体表决后认定，作串通投标处理。招标投标管理部门发现有下列所述情形的，可直接认定投标人的串通投标行为，并依法作出处罚；招标投标管理部门认为中标人存在串通投标行为或其他投标人存在串通投标行为且不属于下列所述情形的，由监察机关牵头，招标投标管理部门、行业主管部门以及司法机关配合，就投标人是否存在串通投标行为进行调查处理。
　　（一）不同投标人的投标文件内容存在非正常一致的，或者不同投标人的投标文件错漏之处一致，且没有合理解释的；
　　（二）不同投标人的投标报价或报价组成异常一致或者呈规律性变化的；
　　（三）不同投标人的投标文件载明的项目管理班子成员出现同一人的；
　　（四）不同投标人的投标文件相互混装的；
　　（五）不同投标人委托同一人投标的；
　　（六）不同投标人聘请同一人就同一标段为其投标提供技术或者经济咨询服务的，但招标工程本身要求采用专有技术的除外；
　　（七）评标委员会认定的其他串标情形。
　　评标委员会成员发现投标人的投标文件存在本款上述所列情形而未向招标投标管理部门报告的，以及不仔细审阅投标文件造成应当发现而未发现本款上述所列情形的，列入不良行为，并在一定期限内限制其参加评标。
　　第三十二条 评标委员会根据规定否决不合格投标或者界定为废标后，若有效投标人不足三家且投标明显缺乏竞争的，评标委员会可以否决全部投标；若有效投标人不足三家，且有效投标的技术方案合理可行，同其它所有投标人的报价相比其报价比较低，且在招标人的期望值范围内，评标委员会应当根据招标文件中评标办法的规定继续评标并从有效投标中推荐中标候选人。
　　第三十三条 实行资格预审的项目，招标人应在招标公告（资格预审公告）中载明工程合同付款的方式和比例。在此情况下经资格预审确定的潜在投标人不获取招标文件或者获取招标文件后放弃投标的，以及实行资格后审的潜在投标人获取招标文件后放弃投标的，除不可抗力外，招标投标管理部门应当在网上予以公告3个月，并记入不良行为。公告期间，其它政府投资项目的招标人可以据此不接受其投标。
　　第三十四条 工程施工招标，投标人可以选派一名具备相应资格的人员作为拟选派的项目负责人，若该项目负责人同时参加多个工程项目投标的，应在资格预审申请文件和投标文件中如实说明。
　　投标人应慎重考虑选派一名项目负责人同时参加多个工程项目投标，如投标人所选派的项目负责人在多个工程项目中均被推荐为中标人，应按不同工程项目中标通知书发出的时间先后，担任该投标人最先中标项目的项目负责人，后确定该投标人为中标人的工程项目的招标人应取消其中标资格，并可以没收其投标保证金。资格预审申请文件或投标文件如实说明的除外。
　　第三十五条 评标委员会在评标工作完成后，应当在评标报告之外按照统一格式填写下列评标结果公开的内容，在中标结果公示的同时一并在招标投标服务中心公布，公布的时间不少于两个工作日。
　　评标结果公开的内容包括：
　　（一）采用资格后审方式的，资格后审不合格的投标人名称以及不合格的具体原因；
　　（二）投标文件被判为废标的投标人名称以及判定为废标的依据；
　　（三）评标委员会对投标报价修正的原因、依据和修正结果；
　　（四）投标人企业及投标项目负责人类似工程、业绩、奖项等得分情况；
　　（五）每一位评审技术标的评标委员会成员为各投标人技术标部分的评分情况（评标委员会成员的名单不公布）；
　　（六）各投标人的最终总得分。
　　全面推行业绩查询制度。招标人应当将所有中标候选人的资格审查材料、业绩、获奖证书等电子扫描件一并在招标投标服务中心予以公示，但涉及中标候选人企业商业机密的资料可以不公示。
　　第三十六条 建立招标投标违法及不良行为记录公告平台，招标投标管理部门必须将招标人、投标人、招标代理机构、评标专家以及其他招标投标活动当事人的违法行为、不良行为在处罚或认定后的三个工作日内上传到宿迁市招标投标网上予以记录、公告，同时上传到省行业主管部门网站。
　　招标人可以在招标文件中明确：对存在违法行为、不良行为并且已经在网上公告（有效期内）的投标人，评标委员会可以据此判定其资格审查不合格。招标文件有其他说明的除外。
　　第三十七条 实行中标项目负责人押证制度。中标人在中标后及施工期间，中标项目负责人的注册证书必须押存在招标投标管理部门，待工程竣工验收后凭竣工验收手续到招标投标管理部门办理退证手续；对于工程完工后因特殊情况不能及时组织竣工验收的项目，也可凭招标人、监理单位共同出具的工程完工证明到招标投标管理部门办理退证手续。
　　中标人在中标后或施工期间，不得随意变更中标项目负责人。如果出现特殊情况，确需更换的，应经招标人同意，并提供必要的证明文件报招标投标管理部门备案。自备案之日起至原合同工期期满之日止，原中标项目负责人不得作为项目负责人承接其他工程，如备案之日至原合同工期期满之日不足六个月，则限制其承接工程的期限为六个月。招标投标管理部门必须在备案手续上注明限制承接工程的起止日期，并在办理备案手续之日起的三个工作日内将项目负责人变更情况、限制承接工程的期限在市招标投标网上予以公布。
　　第三十八条 严格执行市场准入与“黑名单”制度，对在招标投标活动中出现严重不良行为被列为“黑名单”的企业和个人，以及在招标投标交易市场外被建设、交通、水利、财政、工商、质监、人事劳动保障等行业主管部门列为“不良行为”、“黑名单”的企业和个人，根据有关规定限制其一定时期内的投标资格。行业主管部门在作出记“不良行为”、 列“黑名单”决定之日起7日内，将企业和个人名单告知招标投标管理部门。
　　第三十九条 招标人违反本意见的，招标投标管理部门应当责令改正，招标人拒不改正的，招标投标管理部门应当在三个工作日内将有关情况报告监察机关，监察机关将按规定对招标人的有关责任人进行调查处理。
　　第四十条 对招标代理机构及其从业人员在招标投标从业活动中的行为实行信用管理制度，由招标投标管理部门制定信用管理办法，执行不良行为扣分制度和公示制度。不良行为扣分达到一定限额的或者存在违法违规行为的，除依法追究其法律责任外，取消其一至三年内招标代理资格，并作为不良行为在市招标投标网上予以公告。
　　第四十一条 建立评标专家信用管理制度，由招标投标管理部门制定信用管理办法，执行不良行为扣分制度和公示制度。不良行为扣分达到一定限额的，暂停其一定时期内评标资格；对于应回避而不回避、弄虚作假、串通招投标或违反评标纪律的评标专家应依法将其清出专家名册，同时将处罚情况通知评标专家所在单位。
　　第四十二条 招标投标管理部门应严格按照招标投标法律、法规及有关规范性文件的规定，认真履行招标投标活动的监督管理职责。
　　审计机关应加强对政府投资项目招标投标的审计监督。
　　监察机关应加强对参与政府投资项目招标投标活动监察对象的监察。对有关行政部门及其工作人员履行职责情况进行检查，并依法调查处理违法违纪行为，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究责任。
　　第四十三条 加强招标投标综合执法，实行招标投标市场与工程施工现场的两场联动。由监察机关牵头，会同招标投标管理部门、行业主管部门、司法机关定期召开联席会议通报情况。建立巡查制度，开展招标投标标前和标后专项检查，对标前准备和中标履约及施工现场进行跟踪监督。对不具备招标条件、虚假招标或者不按规定进入市招标投标服务中心组织招标的，行业主管部门应会同招标投标管理部门及时进行通报处理，必要时由监察机关牵头进行查处；对履约不到位的，招标投标管理部门、行业主管部门应及时记入不良行为记录并通报。
　　第四十四条 交通、水利项目以及依法必须招标的非政府投资工程建设项目参照本意见执行。
　　第四十五条 本意见由市招标投标管理办公室负责解释。
　　第四十六条 本意见自发布之日起施行。