破产程序中的诉讼时效适用之分析

苗伟峰


【摘要】: 在多年的破产实践中，笔者常常遇到一些破产程序中因现有法律未明确而难以解决的问题。最近，笔者就遇到了债权人申请破产时，破产企业的对外债权如何适用诉讼时效的问题。我国旧破产法《关于审理企业破产案件若干问题的决定》第七十四条明确规定了债务人申请破产的情况下债务人享有的债权，亦即破产企业的对外债权的诉讼时效中断的时间起限。新的关于诉讼时效的司法解释亦再次强调了申请破产具有中断诉讼时效的效力。新《企业破产法》规定，破产可由债务人申请也可由债权人申请，不同的申请主体，破产程序中的诉讼时效适用尚存很多问题。笔者通过多年实务操作，结合新的立法理论，试图对相关规定、问题进行目的性的解释并以有利于保护债权债务，彰护破产目的实现的角度对当前法律尚未明确的区域进行有益的探索，以期建议完善于未来立法、司法解释。

【关键词】: 破产企业；对外债权；时效中断


　　破产制度历经古罗马中世纪以来的历史沿革，于不同法系的国家其破产救济的目的虽有所差异，但在保护债权、维护债务人利益，促使市场公平与秩序稳定上，各国理论皆有其共通之点。而破产作为一种特殊的程序或事件，一旦启动就会在程序上、实体上产生独特的法律效力，如解除保全、执行中止、一些债权在破产程序启动后的 “非常态”的变化（未到期的债权视为到期，付利息的债券停止计息）等，而“非常态”在破产债权、破产债务诉讼时效的变化上也有集中表现：破产程序启动后可能引起诉讼时效的中断。由于破产启动一般由债务人申请和债权人申请两种形式，不同申请主体导致破产企业财产的诉讼时效适用处在不同法律状态。我国立法与司法解释只是对债务人申请破产时其享有的对外债权的诉讼时效适用作出了规定，对其他情况没有统一的解释。然而，在实际破产操作中，因债权人申请破产，破产企业的对外债权如何适用诉讼时效，是笔者经常碰到也是被问到最多的问题，经过笔者的思考和与笔者的团队研究、讨论后，笔者试从时效理论结合多年的破产实践，对法律没有明文规定而实践经常陷入疑难的破产企业对外债权、债务的时效，特别是债权人申请破产后破产企业对外债权的时效适用作浅层说明并求教于方家。
　　研究破产程序中的时效问题，首先必须厘清破产程序中的债权、债务，以破产企业为坐标，破产程序中的债权、债务可分为破产企业的对外债务（债权人的破产债权）和破产企业的对外债权（破产企业对第三人享有的债权）。前者易于区别，我国破产法有详细之规定，在此不再赘述，后者是破产企业资产表现的形式部分，也是前者得以实现的保证之一，对其进行明晰界定是本文进行其他说明的前提。

一、 破产企业对外债权

　　破产企业的对外债权是指破产企业享有的债的请求权,其本质上是一种可期待的信用，以请求特定债务人给付为内容。破产程序一经启动，理清企业的破产债权,并对其进行清收，就成为破产管理人的重要工作之一。破产企业对外债权在会计学上表现为破产企业的”应收帐款”，而“应收帐款”表现出来的则不全是企业的对外债权，故管理人在清收对外债权之前，必须对其进行重新清理厘定。结合其他观点，构成破产企业的对外债权必须满足以下要件：

　　1、破产企业与其他民事主体之间必须存在债权债务关系，这是其得以构成的基本前提。如果破产企业与其他特定的民事主体之间没有任何的联系，则不可能构成债权债务关系，就不可能形成对外债权。
　　2、破产企业与其他民事主体之间必须实际发生经济上的往来关系。
　　3、必须有他民事主体对破产企业负债的事实依据。证明破产企业确实对债务人拥有债权，这是构成破产企业对外债权的本质要件。

二、破产程序引起时效障碍的立法表现

　　破产程序引起实效的中断，是当前世界各国的立法常态。如我国台湾地区民法典129条规定，消灭实效，因下列事项而中断：请求承认起诉。下列事项与起诉具有同一致力。1、依督促秩序。2、申请发支付命令。3、申请调解或担负仲裁。4、申报和解债权或破产。5、告知起诉。6、开始执行行为或申请强制执行。我国最高人民法院2002年《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十四条规定：“债务人享有的债权，其诉讼时效自人民法院受理债务人的破产申请之日起运用第一百四十条关于诉讼时效中断的规定。债务人与债权人达成和解协议，中止破产程序的诉讼时效，自人民法院中止破产程序裁定之日起重新计算。”2008年最高人民法院《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条，第十三条，再次明确了申请破产，申报破产债权具有中断实效的效力。第十二条: 当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的诉讼时效从提交起诉状或口头起诉之日起中断。第十三条：下列事项之一人民法院应当认定与提起诉讼具同等时效中断的效力。（一）申请仲裁；（二）申请支付令；（三）申请破产、申报破产债权；（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；（五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（六）申请强制执行；（七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（八）在诉讼中主张抵销；（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项并对以往解释进行了修正。

三、债务人申请破产时的诉讼时效分析

　　两次司法解释明确肯定了申报破产具有引起诉讼时效中断的效力，具体到破产实践操作中，因具体情况的不同对该解释的运用范围与适用可能性也会有很大的不同。首先，依据2002年司法解释第七十四条之三，债务人申请破产的情况下，会产生以下问题：1、债务人的债权，也即破产企业的对外债权适用诉讼时效中断的规定。2、债务人的债权其诉讼时效自人民法院受理破产申请之日起中断。3、债务人的债务亦即破产债权的诉讼时效是在申报债权时中断还是在人民法院受理破产时中断，该条未给予明确说明。
　　又根据2008年最高人民法院的《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》司法解释第十二条：当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的诉讼时效从提交起诉状或口头起诉之日起中断。第十三条：下列事项之一人民法院应当认定与提起诉诉具同等实效中断的效力。（一）申请仲裁；（二）申请支付令；（三）申请破产、申报破产债权；（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡； (五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（六）申请强制执行； （七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（八）在诉讼中主张抵销；（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。该解释首先强调了时效中断应从提交诉状或口头起诉之日起算起，亦即“提起诉讼之日”产生法律效力，又强调了申请破产债权具有诉讼的同等时效中断效力，又因为后法优于前法，笔者认为在债务人申请破产的情况下，会产生以下与诉讼时效适用相关的法律问题：

　　1、破产企业的对外债权因债务人申请破产而导致时效中断，但时效中断之日是依2008年最高人民法院的《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》从债务人提出破产申请之日而非依最高法2002年《关于审理企业破产案件若干问题的规定》从法院受理审请之日。

　　2、破产企业的对外债务即破产债权时效中断之适用从债权人申报破产债权之日而非债务人提出破产申请之日，因债务人申请破产后债权人还应主张其权利，时效目的就是敦促权利人积极行使权利，债务人自身申请破产不能成为权利人怠于行使其权利的遁词。这本身亦符合权利主张说的诉讼时效理论。

四、债权人申请破产时的诉讼时效分析

　　当前我国破产立法背景是破产申请的主体可以是债务人亦可以是债权人，在债权人申报破产的情况下，破产企业的对外债权亦即债务人的债权如何引用时效之规定，在当前的立法、司法解释中尚处空白。上述两司法解释是否适用、如何适用在不同法律人的眼里会有不同的观点，也是我们破产实践遇到的最新问题。
　　在和其他专家、同行交流后，我们组织了我们的破产团队进行了讨论，对于债权人申报破产时，其享有的破产债权适用诉讼时效中断，大家没有异议，但是对破产企业的对外债权是否引起时效障碍、如何适用诉讼时效，则争议很大,主要有以下几种说法:

　　1、不会引起诉讼时效的中断或中止。理由是：诉讼时效是法定期间，没有法律规定事由，不能引起诉讼时效的障碍。债权人申请破产，其引起的是其与破产企业的法律关系的变化，而作为第三方的破产企业的债务人，因其债权人（破产企业）未向其主张权利，其债务的诉讼时效期间不受影响。只有到法院宣告破产，破产管理人发出清收主张时，才会发生时效障碍。
　　2、应该适用诉讼时效的中止。少数人持此种观点，理由是：因为破产程序是特殊程序，但诉讼时效的中断，法律只规定了三种情形，在法律没有规定的情况下，不可滥用时效中断。而债权人申请破产，对破产企业来说可导致其行使债权偿还请求权的障碍，引起诉讼时效的中止。
　　3、应该适用诉讼时效的中断。同样是因为破产程序的特殊性。
　　笔者思之，当债权人申请破产时，由于债权人的破产申请具有权利主张的性质，根据民事时效制度之理论，债权人一旦提出破产申请，就意味着其对自身权利的诉求表达，则其债权的时效即刻中断，此之于理论、实务界皆无大的争议。当债权人提出破产申请时，破产企业的对外债权该何以处之？因对于破产企业来说，破产是被动而来的，对于第三人来说，其虽对破产企业负有债务，但申请破产并非其特定之债的特定主体的权利诉求，根据债的相对性，第三人提出的程序动议是否能引发特定权利义务的变化，在法无明文规定的情况下，实务中如何操作？
　　笔者言之，理应支持第三种说法，债权人申请破产之情态下，破产申请一旦受理，对破产企业的对外债权会产生诉讼时效中断的法律效力。究其原因如下：
　　1、在我们组织讨论形成的三种说法中，第一种说法在遵循民事诉讼时效理论时没有考虑破产程序的特殊性。第二种说法虽认识到破产程序是特殊程序，然而，此说无法解释诉讼时效中止的最后六个月之限的规定是否适用，也不能说明为何债权人申请，法院一受理就会引起破产企业行使债权偿还请求权的障碍，更不能解释法院一旦受理后诉讼时效中止和中断的区分，故都是不可取的。
　　2、第三种说法符合理论与实践认识，溯起始源，因破产程序的特殊性，破产程序一经启动后，就会在法律实体和程序上产生“非常态”的法律效力，债权人在申请之时就是对其权利诉求的主张，故其债权的诉讼时效因其主张权利而中断，亦即其债权诉讼时效自其提出申请之时中断。但对于破产企业来说，其被动破产之时，其享有对外债权，承担对外债务。其对外债权的诉讼时效在债权人向法院提出破产诉求时并未产生任何实体和程序的影响。但是，一旦债权人的破产申请被受理，就意味着企业可能被宣告破产，企业之财产转入破产财产，其对外债权则是破产财产的重要组成部分，被冻结控制，并交管理人清收。此时，企业是一种以所有财产对外清偿财务的对外法律状态，同时也隐示为其对外享有的所有债权，只要合法有效无论是否到期都要求受偿，以满足企业破产的目的。而此时的企业对外债权则因企业破产而被视为具有主张清偿的效力，破产企业在实质上等于法院以破产的形式宣告其权利诉求。根据民事时效理论，则主张引起时效的中断，则其享有的债权自法院受理之日产生时效中断的效果
　　3、此种做法有利于破产企业对外债权的清收，从而有利于破产目的的实现。现实生活中，破产企业因种种原因享有大量对外债权无法清收，很多债务人以种种理由逃避债务。超过诉讼时效更成为一些债务人的重要借口。而管理人面对巨量复杂的对外债权清收难度很大，在债权人申请破产的情况下，破产受理后，破产企业对外债权的时效中断会减少对外债权的清收难度，有利于破产目的实现。
　　因此，在债权人申请破产时，破产企业的对外债权理应适用诉讼时效的中断，其中断时限从法院受理破产申请之日起。

结语：
上海市人民政府


上海市人民政府关于印发《上海市土地交易市场管理办法》的通知

沪府发〔2008〕14号　　

各区、县人民政府，市政府各委、办、局：
　　现将《上海市土地交易市场管理办法》印发给你们，请认真按照执行。

上海市人民政府
二○○八年二月二十八日

上海市土地交易市场管理办法

　　第一条（目的和依据）
　　为规范国有土地使用权交易行为，优化土地资源配置，提高土地利用效率，促进廉政建设，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条（定义）
　　本办法所称的土地交易市场，是指由市政府批准设立的汇集和发布土地交易信息，公开实施土地交易活动，办理土地交易事务的固定场所。
　　第三条（管理部门和承办机构）
　　市房地资源局负责组织实施和监督管理土地交易活动。
　　区县土地管理部门依据本办法的规定，实施相关管理工作。
　　市房地产交易中心是本市土地交易市场的承办机构，按照本办法的规定具体实施土地交易活动。
　　第四条（市房地产交易中心的职责）
　　市房地产交易中心履行以下职责：
　　（一）提供土地交易活动专门场所，为土地交易代理、信息咨询等中介机构提供服务场所；
　　（二）汇集、发布本市土地交易信息；
　　（三）接受委托组织实施土地交易活动；
　　（四）从事与土地交易相关的其他事务。
　　第五条（政务公开）
　　市房地产交易中心应当将土地交易规则、运作程序、服务内容、收费标准、工作人员守则和工作人员监督办法等在显要位置张挂公布，接受社会监督。
　　第六条（抽选评标专家）
　　市房地资源局应当建立土地招标的评标专家库。实施土地使用权招标活动前，应当在公证处的公证下，随机抽取评标专家。
　　第七条（公开土地交易信息）
　　市房地产交易中心应当在土地交易市场发布以下信息：
　　（一）国有土地使用权出让、租赁的招标、拍卖、挂牌公告和交易结果公示；
　　（二）可以以协议方式出让、租赁的国有土地使用权供地公告和交易结果公示；
　　（三）经济开发区成片开发的土地使用权分割转让的招标、拍卖、挂牌公告和交易结果公示；
　　（四）出让土地使用权随房屋建设工程转让的转让信息和交易结果公示；
　　（五）以划拨方式取得土地使用权的房地产转让（不包括居住房屋）的信息和交易结果公示；
　　（六）其他需要公布的土地交易信息。
　　前款第（一）至第（五）项的信息，还应当通过中国土地市场网、上海房地资源网、房地产交易服务网向社会公布。
　　第八条（在土地交易市场进行交易的范围）
　　下列国有土地使用权交易，应当在土地交易市场进行：
　　（一）国有土地使用权出让、租赁；
　　（二）经济开发区成片开发的土地使用权分割转让；
　　（三）出让土地使用权随房屋建设工程转让；
　　（四）以划拨方式取得土地使用权的房地产转让（不包括居住房屋），但法律、法规、行政规定明确应当收回土地使用权的除外。
　　除前款规定以外的其他土地使用权转让，土地使用权人可以委托市房地产交易中心在土地交易市场进行交易。
　　第九条（土地使用权出让、租赁公开交易规则）
　　依法应当以招标、拍卖、挂牌（以下统称“公开交易”）方式出让、租赁土地使用权的，由市房地产交易中心按照国家和本市国有土地使用权出让、租赁规则，组织公开交易活动。
　　经公开交易活动后，中标人、竞得人按照中标通知书或者成交确认书的要求，与土地管理部门签订国有土地使用权出让或者租赁合同，并缴纳土地使用权出让金或者租金后，依法申请办理土地登记，取得土地使用权。
　　第十条（土地使用权出让、租赁协议规则）
　　工业用地和商业、金融、旅游、娱乐、服务业、商品住宅等经营性用地以外的土地使用权出让、租赁供地公告发布后，规定的申请用地期限届满只有一个用地申请者的，由土地管理部门按照协议出让规则与申请用地者签订国有土地使用权出让、租赁意向书，并将该意向书在土地交易市场内公示。公示期满后，签订国有土地使用权出让、租赁合同的，应当在土地交易市场内公示交易结果。
　　有两个以上申请用地者的，应当按照本办法第九条的规定，由市房地产交易中心组织公开交易活动。
　　第十一条（成片开发的土地使用权分割转让规则）
　　经济开发区下列成片开发的土地使用权分割转让，应当以公开交易方式进行：
　　（一）涉及工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地；
　　（二）除工业用地和经营性用地以外，同一宗地有两个以上意向用地者的。
　　经公开交易活动后，中标人或者竞得人按照中标通知书或者成交确认书的要求，与原土地使用权人签订国有土地使用权转让合同，并依法申请办理土地登记，取得土地使用权。
　　第十二条（出让土地使用权随房屋建设工程转让规则）
　　出让土地使用权随房屋建设工程转让的，土地使用权人应当向市房地产交易中心提交申请报告，由市房地产交易中心报送原出让土地的土地管理部门审核。
　　经审核同意的，土地使用权人可以与意向受让人签订土地使用权转让意向书，也可以直接委托市房地产交易中心实施拍卖、挂牌交易。土地使用权人与意向受让人签订土地使用权转让意向书的，应当在土地交易市场公示转让意向书，由市房地产交易中心接受意向用地申请。公示期不少于5个工作日。公示期满没有其他意向用地者的，市房地产交易中心向转让双方当事人出具公示结果报告单，由当事人签订国有土地使用权转让合同；有其他意向用地者的，应当按照本办法第九条的规定，由市房地产交易中心组织拍卖、挂牌交易活动。
　　第十三条（划拨土地使用权转让规则）
　　以划拨方式取得土地使用权的房地产转让，土地使用权人应当向市房地产交易中心提交申请报告，由市房地产交易中心根据土地审批权限报土地管理部门审核。经审核需要依法收回土地使用权的，应当通知土地使用权人收回土地使用权；经审核需要收购并与划拨土地使用权人协商同意收购的，通知土地储备机构实施收购储备；经审核同意转让的，核发准予转让通知书。
　　土地使用权人取得准予转让通知书的，属于划拨土地使用权随房屋建设工程转让的，按照本办法第十二条第二款的规定实施交易活动。其他以划拨方式取得土地使用权的房地产转让，可以按照本办法第十二条第二款的规定实施交易活动，并缴纳土地使用权出让金或者土地收益后，依法申请办理土地登记。也可以由土地使用权人与受让人签订房地产转让协议，并缴纳土地使用权出让金或者土地收益后，依法申请办理土地登记。
　　以划拨方式取得土地使用权的房地产转让的，房地产转让结果、缴纳的土地使用权出让金或者土地收益数额应当在土地交易市场公示。
　　第十四条（其他土地使用权转让规则）
　　按照本办法第八条第二款规定转让土地使用权的，土地使用权人可以与市房地产交易中心约定公开交易的方式。经市房地产交易中心组织公开交易活动后，由中标人或者竞得人按照中标通知书或者成交确认书的要求，与原土地使用权人签订国有土地使用权转让合同，依法申请办理土地登记，取得土地使用权。
　　第十五条（交易服务费用）
　　市房地产交易中心接受委托提供土地交易服务的，可以根据物价部门核定的标准收取相应服务费用。收取的服务费用应当严格管理，依法接受审计。
　　第十六条（投诉举报）
　　市房地资源局应当在市房地产交易中心设立检举或投诉信箱，接受公民、法人和其他组织对土地交易违纪违规行为的检举、投诉。
　　土地交易行为违反法律规定的，应当依法承担相应的法律责任。
　　第十七条（工作人员法律责任）
　　市或者区县土地管理部门工作人员以及市房地产交易中心工作人员在土地交易过程中接受贿赂、徇私舞弊、泄露秘密、玩忽职守的，由其所在单位或监察机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第十八条（制订业务规则）
　　市房地资源局应当根据本办法的规定，制订土地使用权入市交易业务规则。
　　第十九条（施行日期）
　　本办法自2008年3月1日起施行。