儒法之比较及其现代意义

胡银月*


摘要：纵观中国古代法律思想史，各家学说有如天空璀璨的群星，然从其影响力来说，儒法两家是足具影响力的学派。可以说，中国传统法制乃在儒家思想与法家思想的不断作用中而形成。① 研究二者对当代依法治国和以人为本的方略都有重要作用和影响。

一． 儒家思想概说②
儒家基本上坚持“亲亲”、“尊尊”的立法原则，维护“礼治”，提倡“德治”，重视
“人治”。儒家思想对封建社会的影响很大，被封建统治者长期奉为正统。
儒家的“礼治”主义的根本含义为“异”，即使贵贱、尊卑、长幼各有其特殊的行
为规范。只有贵贱、尊卑、长幼、亲疏各有其礼，才能达到儒家心目中君君、臣臣、父父、子子、兄兄、弟弟、夫夫、妇妇的理想社会。国家的治乱，取决于等级秩序的稳定与否。儒家的“礼”也是一种法的形式。它是以维护宗法等级制为核心，如违反了“礼”的规范，就要受到“刑”的惩罚。
儒家的“德治”主义就是主张以道德去感化教育人。儒家认为，无论人性善恶，都可以用道德去感化教育人。这种教化方式，是一种心理上的改造，使人心良善，知道耻辱而无奸邪之心。这是最彻底、根本和积极的办法，断非法律制裁所能办到。
儒家的“人治”主义，就是重视人的特殊化，重视人可能的道德发展，重视人的同情心，把人当作可以变化并可以有很复杂的选择主动性和有伦理天性的“人”来管理统治的思想。从这一角度看，“德治”主义和“人治”主义有很大的联系。“德治”强调教化的程序，而“人治”则偏重德化者本身，是一种贤人政治。由于儒家相信“人格”有绝大的感召力，所以在此基础上便发展为“为政在人”、“有治人，无治法”等极端的“人治”主义。

二． 古代意义之法治③
可以说，法家的法律思想是春秋战国时期的“新学”。所谓“新学”是相对以儒家
为代表的“礼治”主义的“旧学”而言的。“新学”与“旧学”的分歧归结为“法治”主义与“礼治”主义、“德治”主义、“人治”主义的分歧。
法家的“法治”主义有其特征：主张干涉而反对放任；排斥“人治”主义而独任“法治”主义；排斥“礼治”，不承认自然法的存在；主张国家至上，社会团体甚至血缘亲属团体的利益都得服从君主的国家利益；反对徒任“势治”。法家的思想以“唯物论”为出发点，常常注意此时此地的环境，又深信政府万能，而不承认人类个性的神圣。它的政治主张严格的干涉，但干涉须以客观的“物准”为工具。这一“物准”就是被视为“规矩、权衡”的法律，不容许统治者任意的论心定罪。人们只有在法律容许的范围内，才能得到自由和平等。“法治”主义的精神实质就是“物治”，所以又称“法治”主义为“物治主义”。④一方面，是用客观的标准如规矩、权衡、斗量、尺寸等物一样的客观的、人设的、固定不变的法来衡量所有的人；另一方面，是把人当物来治理。也就是把人当成可以用固定的、客观的规矩、尺寸等“物准”去准确无碍地衡量的东西，而不考虑人的特殊能动性。
同儒家的“礼治”相比，法家的“法治”反对宗法等级制和世袭制，要求平等守法，并且主张制订和公布成文法，凡是不别亲疏，不殊贵贱，一断于法。所以说“礼治”和“法治”的主要分歧不在于制裁手段，而在于行为规范的内容本身。也就是讲贵贱、尊卑、长幼、亲疏之“异”的差异行为规范与一断于法的统一行为规范之间的分歧。①
同“德治”相比，“法治”主义轻视或完全否认道德教化的作用，这和儒家多数主张人性善而法家主张人性恶有关。
法家的“法治”主义，首先值得称道的即是它把握住了历史进化的法则，并且顺应历史进化的法则来创造，反对保守和空想。它的“实践精神”和“功用主义”都由此而产生。但其缺陷在于过分忽略了“礼”、“德”、“人”和“法”在政治上互相依辅的作用。“法治”主义昙花一现，原因有二：一是由于礼治主义、人治主义久已深入人心，而共同和“法治”主义为敌。“法治”主义虽一时占上风，但最终被“礼治”主义学说所征服。二是法家极端强调国家利益，而轻视个人利益，虽能救一时之弊，但不能确保社会的长治久安。这不仅是“法治”主义思想在汉以后不发达的原因，也是法律和法学不发达的原因所在。②

三． 现代意义之法治
值得注意的是中国古代“法治”的含义和今天我们所倡言的“法治”的含义是有很大差别的。事实上,现代意义上的“法治”,在中国古代是不存在的。
那么什么是法治? 法治起源于西方社会，在西人亚里士多德看来,法治就是一切都依法而治,而大家所遵循的法律都是良法。这一简约的概括朴素地反映了法治的基本精神。但是,亚里士多德在这里预设了一个前提:法治要以良法为基础。为此,他确立了一些立法原则。那么,什么是良法呢?尤其是从现代角度审视,我们所要求的良法又是怎样的呢? 法自君出不会是良法;行刑重轻,法峻刑严不是良法;刑不上大夫,礼不下庶人更不是良法。良法必须体现社会全体人民的公共意志,反映社会每一成员的理性意愿,保障每一成员的人权,它是全社会每一成员共同参与并签订的公共契约。人们违反它就是违背了自己的承诺,要承担“违约责任”,受到制裁。所以,法治要求法治社会之法律本身应是人民共同意愿的提炼,而不只是反映某个人或一部分人的意志,否则它就得不到普遍遵守;要求法律保障每一个社会成员的权利,而不只是赋予某些人特权。法治的基本精神是公平、正义、自由和权利, 限制权力，法治亦是这些基本的民主原则的具体体现和保障,而良法乃至法治的基础是民主。概言之,民主是法治的基础,法治是民主制度的具体内容和形式。
民主、法治、市场都是率先在西方社会生长并成熟完善起来的。改革开放以来,我国在法制建设上也引进移植了不少西方法律制度。但是,法律制度的引进与移植远不像生产方式的转变或工艺技术的改进那么简单。被移植的法律的规范制约作用的有效发挥有赖于一定的文化基础,有赖于植入地人文资源是否蕴含法治基因,有赖于植入地植被对法治精神的兼容性。“逾淮成枳”的现象同样适用于人文世界。“法治的现代化并非一个简单的向欧美国家的认同过程,其间还蕴含着每个国家在各自的历史文化视野中对现代化的不同价值取向和模式选择,还必须对自己的传统有一个正确的定位和处理。”民主与法治是西方文化的表征,是西方价值观念的载体,那么,西方文化中的法治精神能否植根于中国厚实的儒家文化土壤呢?以儒家伦理为内核的中国传统文化能否承接和转化这西方法治文化呢?我们可以看到中国社会缺乏“法治”的历史传统,即在社会秩序和规范中,“法治”始终未占主导地位，这就必然给中国当代建立“法治”社会秩序带来困难。

四． 借鉴和启示
虽然今天所倡导的法治跟古代的“法治”几乎不同，但不可否认的是，古代法家仍然有许多地方是值得我们认同的。二千多年前他们已经认识到，法是用以规范和衡量人们行为的客观的、公正的准则，具有客观性。法家所提出的“不别亲疏，不疏贵贱，一断于法”是对法的平等适用的肯定。 法家思想大力提倡法的权威性和拘束力，强调人民、官员、甚至国君都应该守法和依法办事。他们主张公布成文法，法应清晰、简明，具有统一性和稳定性及可操作性和可预见性等。①法家思想的这些积极方面都是值得学习和借鉴，对今天的法治建设是有利的。
同时我们要看到法家的重刑政策和愚民政策，压制议论和专制王权的方式，与民主与自由是格格不入的，更不是我们今天要的法治。由于长期的封建统治及专制王权，使得人们观念中缺乏法治的观念。今天中国提倡依法治国，实行法治，但是“法治的落实不在于用法条来取代固有的文化传统,而是要把人们对法、法律和法治的信念融入到人们的血液中去、融入到代代相传的文化传统中去。”提高人的法律素质,增强人的法治意识,灌输自由意识、平等的观念乃是一个重要的历史任务。如果人们的法律意识和法制观念淡薄,思想政治素质低, 即使有比较健全和完善的法律和制度也会因为得不到遵守而不起作用,甚至形同虚设。所以,“人”仍然是关键。在古希腊传统文化中,法律的至高无上的权威,是与公民的自由和平等以及立宪政体等道德理想联系在一起的。“法律与人性的关系,法律与权力的关系,也都是从城邦的‘善’来阐释的,从而使法治观具有一种超越法律的特殊性而成为更高层次的理想观念品格。如果仅仅在法律层面而不深入道德理想层,不探讨法律的价值基础和价值根源,无以最终确立法治观。”②权力从属于法律,实行法治而不是人治,否则国家就会丧失其真正的本质和特征。西塞罗有句名言:“我们是法律的仆人,以便我们可以获得自由。”西方人的这些传统告诉我们,他们的“法治”传统与我们的“德治”传统同样古老而长久。中国人选择了(这里的选择并非主观意志)“德治”为其根本,并影响至今，建立“法治”秩序,决不是一朝一夕之事。西方人选择了“法治”为其根本,也影响至今。但无论以何为根本,都没有离开“人”这个根本的价值主体。这实际上是儒家“德治”文化思想留给我们的最重要的资源之一。因此,提高我们每个中国人的“法治”素养和“德治”素养,是当前精神文明建设中最根本的任务，也是我们要达到法治目标的根本方法。只有在儒家和法家深厚的文化土壤中取其精华，去其糟泊，才能为今天的法治建设指引一条宽广而平坦的路，也才能被真正得以利用。


国务院


国防计量工作管理条例
　
（一九八四年九月十日国务院、中央军委发布）



第一章　总　则




　第一条　计量是现代化建设中一项必不可少的技术基础。国防计量是鉴定国防科研成果水平、保证产品质量、评价武器装备性能、提高技术经济效益的重要手段和科学依据。为加强国防计量工作的管理，特制订本条例。


　第二条　国防计量工作的主要任务是，贯彻执行国家计量法令，建立国防需要的计量标准和量值传递系统，进行计量监督管理，开展计量测试工作，保证量值准确、一致。
　　国防计量工作必须面向科研、生产、试验、使用，实行计量与测试、检定与修理、量传与管理、军用与民用相结合，努力为国防建设和经济建设服务。


　第三条　国防计量工作是国家计量工作的组成部分，在业务上接受国家计量局的指导。


　第四条　国防计量根据检定系统的规定，原则上实行三级量值传递：计量测试研究中心和一级计量站为一级；区域、基地、二级计量站为二级；基层计量机构为三级。


　第五条　各计量机构的计量工作发展规划与年度计划，按隶属关系列入各主管部门的规划、计划。
第二章　计量管理机构及其职责




　第六条　国防科学技术工业委员会 （以下简称国防科工委） 计量管理机构的主要职责是：
　　（一）根据国家有关计量工作的方针、政策、法令，负责提出国防计量工作的方针、政策和拟订必要的规章制度；
　　（二）组织编制国防计量工作的规划、计划；
　　（三）组织建立、调整国防计量管理与量值传递系统；
　　（四）组织与检查大型试验的计量工作；
　　（五）协调系统内部门之间的计量问题；
　　（六）承办上级机关交办的其它计量任务。


　第七条　国防科工委计量测试研究中心是国防科工委计量管理机构的依托单位，负责国防计量业务的组织管理工作，承办国防科工委交办的事项。


　第八条　国防工业部、军兵种、总部有关部（局）及国防科工委直属单位计量管理机构或管理人员的主要职责是：
　　（一）组织拟订本部门计量管理办法或实施细则；
　　（二）组织编制和实施本部门计量工作规划、计划；
　　（三）领导本部门一、二级计量站的建设和开展正常业务工作；
　　（四）督促检查所属企（事）业单位的计量工作；
　　（五）组织计量测试技术研究，解决本部门重大的计量测试问题；
　　（六）组织鉴定重大的计量科技成果；
　　（七）组织培训、考核计量人员和编写本部门需要的检定规程；
　　（八）承办上级机关交办的其它计量任务。


　第九条　省、自治区、直辖市国防科学技术办公室（以下简称国防科工办）计量机构或管理人员的主要职责是：负责督促、检查和协调本地区二级计量站及基层计量机构的计量工作，包括培训、考核计量人员，组织经验交流与军民计量协作等，领导省、自治区、直辖市直属企（事）业单位开展计量工作。


　第十条　研究院、生产（试验）基地、局（公司）计量管理机构或专职管理人员，统一管理所属单位的计量工作。其主要职责，由主管部门参照第八条规定。


　第十一条　基层单位计量管理机构，统一归口管理本单位的计量工作。其主要职责是：
　　（一）建立健全各项规章制度；
　　（二）制订和实施本单位的计量工作计划；
　　（三）保证在用计量器具的受检率、合格率达到规定的要求；
　　（四）组织解决本单位的计量测试问题；
　　（五）组织培训本单位的计量人员。
第三章　计量技术机构及其职责




　第十二条　国防科工委计量测试研究中心和一级计量站，是负责量值传递和本专业技术业务管理的计量技术机构，接受中国计量科学研究院的量值传递和业务指导。其主要职责是：
　　（一）研究计量测试技术，建立国防需要的计量标准和精测手段；
　　（二）对二级计量站和相当二级计量站标准的单位进行量值传递和业务指导；
　　（三）负责科研、生产、试验、使用各部门的量值统一和仲裁工作，执行大型试验的计量工作，参与重要产品的质量、精度和重大事故分析；
　　（四）编制本专业计量技术发展规划；
　　（五）参加大型、重要精测设备的鉴定工作，协助使用单位验收进口的计量标准器和精测设备；
　　（六）搜集国内外计量测试技术情报， 编辑出版计量刊物， 开展技术交流活动，培训、考核计量人员，编写检定规程；
　　（七）开展高精度计量标准器和部分精测设备的修理工作，　为二级以下计量机构生产、提供部分计量标准及零备件。


　第十三条　二级计量站的主要职责是：
　　（一）根据本地区、本部门的需要建立计量标准，负责检定、修理本地区、本部门基层单位的计量标准器和仲裁工作；
　　（二）开展计量测试技术研究和技术革新、技术改造工作；
　　（三）培训、考核基层单位的计量人员，编写检定方法，组织技术交流活动；
　　（四）参与有关产品的精度鉴定和质量事故分析，解决有关的计量测试问题。
　　（五）指导基层计量机构开展计量工作，按分工组织本地区协作组的活动；
　　（六）承办上级机关和计量机构委托的其它计量任务。


　第十四条　基层计量机构的主要职责是：
　　（一）建立、保管和正确使用本单位的计量标准，编制本单位检定系统及检定方法，检定、修理本单位的计量器具（标准除外）；
　　（二）开展计量测试技术研究和技术革新、技术改造工作，解决本单位的计量测试问题；
　　（三）负责本单位的仲裁测试工作，参与产品的质量、事故分析；
　　（四）监督、指导使用人员正确使用计量器具和仪器仪表；
　　（五）承办上级计量机构委托的其它计量任务。
第四章 计量业务建设




　第十五条　各级计量机构应当建立健全以岗位责任制为中心的各项规章制度，并认真贯彻执行。


　第十六条　国防科研、生产、试验、使用各单位在用的计量器具都必须严格按检定规程进行检定，不合格的或超过检定周期的计量器具一律不准使用。


　第十七条　各计量机构开展检定工作的环境条件（包括恒温、恒湿、防尘、防震等）应当符合检定规程的要求。


　第十八条　各级计量机构新建的计量标准，须经上一级计量机构检定（包括考核人员、环境条件）或召开鉴定会正式认可，并经上级计量管理机构批准后，才准使用。


　第十九条　凡国家尚未制订检定规程的计量器具，各计量机构根据需要编写检定规程或方法，由上一级计量机构组织审定，并报主管部门审批后实施。


　第二十条　鉴定评比科技成果和各种产品，应当有计量人员参与计量测试实验和数据分析，所用计量测试设备须经计量机构检定合格。


　第二十一条　技术引进工作应当有计量人员参与。引进技术时，要注意向国外索取计量测试方面的技术资料。验收进口设备仪器，所用计量测试设备须经计量机构检定合格。
第二十二条　研制新型武器装备，设计师系统应当向计量机构提出与型号有关的计量测试研究课题；试验前制订型号的统一计量方案，并向有关计量机构下达任务书；组织检定或鉴定试验任务中专用的仪器设备； 组织拟定型号定型的计量技术文
件 （包括计量项目、参数、检定规程及设备等）。
　　型号试验的统一计量工作应当列入试验大纲（或试验计划）。


　第二十三条　设在工厂（所）的区域计量站为科（室）级机构，其计量人员和干部由所在工厂（所）负责配备，人员编制经主管单位内区域计量站的领导，指定一名厂（所）级领导干部主管这项工作，并报上一级领导部门批准后，列入工厂（所）的生产人员编制。工厂（所）要加强对设在本机关备案。
第五章　计量队伍建设




　第二十四条　计量人员的主要职责是：研究计量测试技术；执行各项计量管理制度和技术法规；正确使用、保管、维修计量器具和精测设备，保证量值传递准确可靠；编写检定规程，进行技术革新和技术改造。


　第二十五条　计量检定人员须经上级计量机构考核合格，方准独立工作。未经考核合格者，不准出具检定证书。各计量机构新配备的计量检定、修理人员，应当具有高中以上文化程度。


　第二十六条　对先进的计量测试技术成果和经验，要及时组织交流推广。
　　对在计量工作中做出显著成绩或有重大贡献的人员和单位，各部门应按有关规定给予奖励。
　　对严重失职，造成重大损失的计量人员和单位，各主管部门应按国家或军队的有关规定严肃处理。
第六章　经　费




　第二十七条　各级计量机构所需经费（包括事业费、技措费、基建费等），按隶属关系列入各主管部门的计划，并应占有一定比例。


　第二十八条　各计量机构检定、 修理计量标准， 计量器具及精测设备，按统一标准收费。收费标准由国防科工委组织制订。


　第二十九条　设在工厂（所）的区域计量站，凡为区域计量工作服务的计量标准（包括厂房），免收固定资产占用费和折旧费。
第七章　 附　则


　第三十条　本条例适用各国防工业部、各军兵种，总部有关部（局），省、自治区、直辖市国防科工办，国防科工委直属单位。各部门可根据本条例的精神，制度本部门的管理办法或实施细则。


　第三十一条　本条例由国防科工委负责解释。


　第三十二条　本条例自发布之日起施行。